nen geschlossene, und noch von keinem Theile erfüllte Hans del nicht gelten solle.

L. 58. D. de pactis. Ab emtione, venditione, conductione caeterisque similibus obligationibus, quin, integris omnibus, consensu eorum, qui inter se obligati sint, recedi possit, dubium non est

L. 5. S. I. D. h. t. Emtio nuda conventione dissolvitur, si res secuta non fuerit.

L. 80. D. de solutionib. tractum est, ita et solvi debet. traxerimus, re solvi debet.

Prout quidque con

Ut quum re conAeque quum em

tio vel venditio, vel locatio contracta est; quoniconsensu nudo contrahi potest, etiam dissensu contrario dissolvi potest.

L. 35. D. de div. reg. iur. Nihil tam naturale est, quam eo genere quidque dissolvere, quo colligatum est. Ideo verborum obligatio verbis tollitur; nudi consensus obligatio, contrario consensu dissolvitur.

Durch den mutuus dissensus wird nun, je nach dem die Partheyen sich vereiniget haben, entweder der ganze Handel, oder nur ein Theil desselben wieder aufge. hoben. 3. B. es soll nur die Bedingung, unter welcher der Contract war geschlossen worden, nicht gelten; oder der Handel in Ansehung einer von mehreren zugleich ver kauften Sachen aufgehoben seyn.

L. 6. §. 2. D. de contrah, emt. Conditio, quae initio contractus dicta est, postea alia pactione immutari potest; sicuti etiam abiri tota emtione

potest

potest, si nondum impleta sunt, quae utrimque praestari debuerunt.

L. 4. D, h. t. Si emtio contracta sit togae (puta) aut lancis, et pactus sit venditor, ne alterutrius emtio maneat; puto resolvi obligationem huius rei nomine duntaxat 8).

Die fimple Einwilligung beyder Theile ist jedoch in jedem Falle hinreichend, sie mag erklärt seyn, auf welche Art sie wolle; auch stillschweigend, durch Schließung ets nés neuen Contracts, che noch der erste vollzogen war; ja selbst die Acceptilation, wodurch nur ein Theil dem andern feine Verbindlichkeit erlassen hatte, galt hier doch in Kraft einer den Handel aufhebenden Convention.

L. 2. D. h. t. Si quam rem a te emi, eandem rursus a te pluris, minorisve emero; discessimus a priore emtione. Potest enim, dum res integra est, conventione nostra infecta fieri emtio, quasi nulla praecesserit; sed non poterimus eadem ra tione uti post' pretium solutum, emtione repeti ta; cum post pretium solutum infectam emtionem facere non possumus.

L. 5. D. eodem.

Cum emtor venditori, vej emtori venditor acceptum faciat; voluntas utrius. que ostenditur, id agentis, ut a nogotio discedaet perinde habeatur, ac si convenisset inter

tur,

eos

8) Das Gesetz spricht zwar nur von mehreren alternativ verkauf. ten Sachen. Es gilt aber unstreitig auch von mehreren zu fammen verkauften Sachen, wie schon Westphal vom Kaufe §. 822, ganz richtig bemerkt hat.

Molin 48) der erste, welcher dieses that.

Johann Schilter 49), behauptet sogar, daß auch schon vor Cujas Franz Duaren 5°) gleicher Meinung gewesen sey. Allein er irrt. Duaren sagt nur: De emtore circumscripto nihil scriptum in iure civili comperimus. Nam rescriptum Diocletiani lex constitutiove non est: alioqui generaliter constituendum ab eo fuisset, nec de venditore tantum loquendum. Rescripta namque huiusmodi certarum causarum ac perso narum erant, quae Iustinianus in suum Codicem congessit, pro legibus haberi generalibus voluit.. Proinde quod de venditore a Diocletiano rescriptum est, ad emtorem ita producere necesse est, ut inter emtorem et venditorem aequalitas et proportio servetur. Anton Favre "*), welcher dem Cujas folgte, hält jedoch diesen seinen Lehrer für den erstern, von welchem jene Meinung ausgegangen sey. Emund Merille 2) rugt hieben die Unbeständigkeit des Cujas in feis nen Behauptungen. Denn in feinen Erklärungen über

2.

L. 16. §. Idem Pomponius D. de minorib. und L. Cod. h. t. habe er dem Käufer jene Wohlthat ohne Be denken eingeräumt. Merille hält indessen die erstere, blos

aur

48) MOLINAEUS ad Consuetud. Paris. §. 22. nr. 46. et in Tract. Commerciorum et usurar. Qu. XIV, nr. 175. pag. 199. (Coloniae 1577.8.)

49) Prax. iur. Rom. Ex. XXX. §. 91.

50) Comm. ad L. 36. D. de Verbor. obligat. (in Eius Operib. pag. 740.)

51) Ant. FABER de Errorib. Pragmaticor. Decad. VIII. Err. 7. 52) Variantium ex Cujacio Lib. II. cap. 5.

Aufferbem galt er auch nicht als Nebenvertrag, wenn gleich die Bedingung zur Wirklichkeit kam **).

Uebrigens wird durch die bloße Einwilligung beyder Theile der abgeschlossene Kauf so aufgehoben, als ob er gar nicht wäre eingegangen worden. Hiermit erlöschen denn auch alle Nebenbedingungen des Contracts, und auch der Bürge wird seiner Verbindlichkeit entiediget..

L. 3. D. h. t. Emtio et venditio, sicut consensu contrahitur, ita contrario consensu resolvitur, antequam fuerit res secuta. Ideoque quaesitum est, si emtor fideiussorem acceperit, vel venditor stipulatus fuerit: an nuda voluntate resolva. tur obligatio? JULIANUS Scripsit, ex emto quidem agi non posse, quia bonae fidei iudicio exceptiones pacti insunt. An autem fideiussori utilis sit exceptio, videndum? Et puto, liberato reo, et fideiussorem liberari.

L. 95. §. ult. D. de solutionib. Si inter emtorem et venditorem convenerit, priusquam aliquid ex alterutra parte solveretur, ut ab emtione dis

ceda

11) Iac. CUJACIUS in Iul. Paulo ad h. L. Tom. III. Oper. pag. 1054. Westphal a. a. D. §. 793. HUBER in Eunomia Rom. ad h. L. pag 685. glaubt zwar, `es solle hier blos der Eaß ausgedrückt werden, daß man die nämliche Sache nicht zweymal kaufen und verkaufen könne, wenn die Contrahenten tie nämlichen sind, und diese den animus novandi, d. i. die Absicht den ersten Kauf aufzuheben, nicht deutlich erklären. Nam animus novandi non praesumitur. L. ult. C. de novat. Allein ich glaube nicht, daß Paulus daran gedacht babe.

cedatur: fideiussor eo nomine acceptus, soluto contractu, liberabitur.

L. 8. Cod. de pactis inter emtor, et vend. compos. Tempore contractus inter emtorem et venditorem habitam conventionem integram servari, si ab ea posteriore pacto non recedatur, certum est.

Soll jedoch ein gültig geschlossener Kauf durch den mutuus dissensus wieder aufgehoben werden, so wird vorausgesetzt,

1) daß die Einwilligung beyderseits gültig erklärt sey. Hat also ein Pupill mit Vollwert seines Vormunds ei nen gültigen Handel geschlossen, so ist die Aufhebung, die er ohne Zustimmung des Vormunds mit dem andern Con trahenten verabredet hat, ohne alle Wirkung, und der Handel bleibt von beyden Seiten gültig. Es ist also hier nicht so, wie bey der Schließung eines Handels. Dieser würde, auch ohne vormundschaftliche Auctoritåt, wenig. stens als ein hinkendes Geschäft, den Mitcontrahenten verpflichten, ob er schon gegen den Pupillen selbst keine Klage begründer. Allein die ohne des Vormunds Auctos rität geschehene Aufhebung eines gültig geschlossenen Con tracts befreyet auch nicht einmal den Pupillen von seiner Verbindlichkeit. Denn es stimmt mit der bona fides nicht überein, einen gültig geschloffenen Contract auf eine folche Art aufzuheben, daß der andere Theil daraus zu feinem Schaden verbunden bleibt. Dieß scheint mir der wahre Sinn der Worte des Paulus zu seyn, wenn er L. 7. §. 1. D. h. t. sagt:

Si pupilli persona intervenit, qui ante sine tutoris auctoritate, deinde tutore auctore emit,

quam