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D. JIISTMANIINSTITUTIONUM

*. IV.

PROliT AÜ FIDEM MSS. AUORUHQUE GRiTICES SUBSIDIORlM

, ^

SCHRADERO , CLOSSIO , TAFELLIO , ET MAYER

PROFESSORIBIS TDBIGEKSIBCS

BF-nOLINI
FUERUNT EDITI,
HISPAIS TVIiIS XLKgPÍÍllSí HANDATI.

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CURSO HISTORICO-EXEGÉT1C0
DEL DERECHO ROMANO

COMPARADO CON EL ESPAÑOL,

oituic üe. leu Oexua.
TOMO SEGUNDO.

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Se hallará en la libreria de Sanchez, calle de Carretas, núm.

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Interrumpió el Emperador Justiniano los modos universales de adquirir para hablar de los legados y de los fideicomisos, que son una parte integrante de las últimas voluntades. Anudando ahora la tarea que dejó interrumpida pasa á tratar de las sucesiones abintestato, esto es, de las que en defecto de voluntad espresa del finado se defieren por la ley á las personas que unidas mas estrechamente con él habrian sido probablemente las llamadas á sucederle si hubiera manifestado su intencion.

Práctica antigua ha sido en las Universidades literarias de España la de ú omitir los doce primeros titulos de este libro, ó hacer solamente una ligera esplicacion de lo que contienen. Esto dimanaba , ya de que su interés es casi puramente histórico, ya de que lo mas útil que contienen bajo el punto de vista práctico ha sido objeto de anteriores esplicaciones, ya por último, de que la novela 118, base de nuestro actual derecho de sucesion intestada, y se puede decir tambien que de toda la Europa, cambió absolutamente las condiciones antiguas de este modo de suceder, introduciendo un método menos conforme sin duda con la historia, pero mas filosófico, y que satisface mejor á los fines que el legislador debe proponerse. En el método que he adoptado no cabe hacer la omision absoluta de los primeros titulos de este libro: bajo el aspecto histórico son muy recomendables; pero tomando un término medio, me limitaré en los comentarios á hacer las indicaciones mas necesarias para facilitar la inteligencia de los testos.

Intestatus dccedit, qui aut nmninó lestamentum non fecit, aut non jure fecit, aut id, quod fecerat, ruptum irritumve factum est, aut nemo ex eo hcores extilit.

Mucre intestado el que no ha hecho absolutamente testamento, ó no lo hizo con arreglo al derecho , ó cuando el que otorgó se ha roto ó ha venido á ser inútil, ó no ha producido efecto por falta de adicion de la herencia.

• ORIGENES.

Conforme con Ulpiano. (Ley t, tit. XVI ,
Comentarlo.

lib. XXXVIII del Dig.)

Aut omninó testamentum non fecit.—El que no hace testamento es intestado tic hecho, como dice Teófilo en su paráfrasis, para distinguirle de los demas que habiendo hecho testamento se consideran como intestados por no producir efecto su última voluntad.

Non jure fecit.—El que hace testamento sin observar las solemnidades internas y esternas establecidas por las leyes, muere intestado de derecho: asi sucedjfr^or ejemplo, con el que no instituye ó deshereda á los hijos ewios términos que en su lugar se ha espuesto; asi tambien con el que no emplea el número de testigos y los' demas requisitos prevenidos para la subsistencia del testamento.

Ruptum irritumve.—Alude'la palabra ruptum á los testamentos (pie siendo válidos en su origen se rompian, ó por la agnacion de un postumo, ó por la cancelacion que de ellos hacian los testadores, como no fuera por la formacion de un nuevo testamento, porque en este caso habia lugar á la sucesion testamentaria y no á la legitima. La capitis-diminucion hacia inútil, irritum, el tes-tamento anterior á ella: la reintegracion no le revalidaba, á lo ^menos con arreglo á los principios del derecho civil, si bien el pretor daba la bonorum posesion secundúm tabulas (1). Al testamento roto ó inútil puede equipararse el inoficioso, cuya rescision hace que el padre de familias muera intestado (2).

Nemo hwves extilit.—Hemos visto antes de ahora que cuando el heredero instituido no queria adir la herencia, el testamento perdia toda su fuerza, quedando desierto ó destituido: á esto era consiguiente que el que le otorgó quedase intestado.

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, ORIGENES.

( Copiado de Cayo. ($. 1 , Com. III do sus Inst.)
Comentarlo.

Primúm.—Al considerar en el titulo octavo del libro primero á la familia romana, vimos que en sus principales acepciones,, ya comprendia á los descendientes que estaban sometidos al poder del gefe de la familia, ya á aquellos que por haberse encontrado bajo la potestad del mismo padre, ó porque lo hubieran estado á no suceder el fallecimiento de este, se hallaban unidos con el vinculo civil de la agnacion. Esta consideracion de la familia es la base de que partian las leyes de las doce tablas al hacer los llamamientos para la sucesion intestada.

2 Sui autem haeredes existimantur, ut et suprá diximus, qui in potestate morientis fuerunt: veluti filius filiave, nepos neptisve ex filio , pronepos proneptisve ex nepote , ex lilni nato, prognatus prognalave. Nec interest, utrum naturales sint liberi, an adoptivi (a). Quibus connumerar) necesse est etiám eos, qui ex legitimis quidém matrimoniis non simt progeniti, euriis lamen civitatium dati secumlúm divalium constitutionum, quae super his posilaesunt, tenorem, suorum jura nanciscuntur (6). Nec non eos, quos nostrae amplexae sunt constitutiones, per quas jussimus , si quis midicrem in suo contubernia copulaverit , non ab initio afTectione maritali, eam lamen , cum quá poIcrat habere conjugium, et ex eá liberos sustulerit, posteá vero, affectione procedente, eliám nuptialia iustrumeuta cum eá fecerit, filiosque vel filias habueril: non solían eos liberos, qui post dotem editi sunt, justos et in potestate esse patribus , sed etiám anteriores, qui et his, qui posteá nati sunt, occasionem legitimi nominis prastiterunt; quod obtinere censuimus, ctiamsi non progeuili fucrint, post dotale instrumentuui cunfectum li

Son Herederos Suyos , como he- 2 mos dicho ya , los que estuvieron en poder del difunto al tiempo de su muerte, como el hijo, la bija, el nielo, la nieta, hijos de hijo, el biznieto ó la biznieta, hijos de nieto que sea tambien hijo de hijo. Indiferente es que sean descendientes naturales ó adoptivos (a). Enlrc los Herederos Suyos deben conlarse igualmente los que no habiendo nacido de matrimonio legitimo son legitimados por oblacion á la curia, con arreglo á las constituciones imperiales ,/i). Kstife es estensivo á aquellos á que se refieren nuestras constituciones en que mandamos, que si alguno hubiere vivido con una muger sin intencion en un principio de casarse, pero con la que hubiera podido hacerlo, y tuviere hijos de ella, y despucs queriendo contraer matrimonio otorgare las escrituras nupciales y posteriormente tuviere hijos ó hijas, no solo serán legitimos y estarán en poder del padre los hijos habidos despucs de la constitucion de la dote, sino tambien los anteriores, que dieron ocasion á los otros de nacer legitimos. Determinamos tambien que esto se observara aun cuando no naciere ningun hijo despucs del

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