SEZIONE QUARTA

Del legati e fidecommessi (1).

CAPITOLO PRIMO

Dei Codicilli.

l'uno separato dall'altro (1). Nullameno la disposizione inserta in un primo codicillo, opposta ad un' altra di un codicillo posteriore, si ha per non fatta (2).

§. 737. II. Specie dei codicilli.

§. 738. III. Della forma dei codicilli.

Il codicillo pnò farsi in scritto e a voce (5); l'antico diritto non esigeva a tale effetto alcuna solennità nelle forme (6). Ma il diritto nuovo esige per i codicilli una forma esterna e dà luogo alle seguenti distinzioni:

4. Il codicillo posto in essere davanti una pubblica autorità, non abbisogna d'altre formalità.

2. Chi può fare un testamento privilegiato, può fare del pari un codicillo e gode dei privilegj stessi del testamento (7).

Per diritto nuovo, qualunque codicillo vien riguardato come un comando che il defunto dirige al suo erede. Vi ha una differenza fra i codicilli, secondochè l'erede succede ab intestato o per testamento; nel primo caso, cioè a dire quando non esiste testamento, i codicilli sono codicilli ab intestato facti; si debbono consi- 3. Bisogna inoltre, che in generale derare come diretti all'erede intestato, cinque testimonj assistano alla cone sussistono e cadono di per se stes-fezione del codicillo privato (8). Debsi (3). Nel secondo caso, si dicono codicilli ad testamentum facti, ove esistano a lato d'un testamento. Se da questo sono espressamente confermati, lochè il testatore può fare tanto in præteritum quanto in futurum, diconsi codicilli testamento confirmati. Tutti i codicilli che accompagnano un testamento sono diretti all'erede testamentario, e debbono considerarsi come facienti parte del testamento istesso; essi sussistono, cadono, e tornano a vivere con lui (4).

(1) §. 3, J. II, 25; fr. 6, §. 1, D. XXIX, 7. (2) Cost. 3, C. VI, 36. (3) Fr. 3, pr.; fr. 8, §. 1; fr. 16, D. XXIX, 7.

(4) Fr. 2, §. 2; fr. 3, §. 2; fr. 8, pr.; fr. 14, pr.; fr. 16, in fine, D. ivi. Nell'antico diritto i codicilli fatti prima del testamento dovevano esser confermati da lui se erano destinati a ottenere i loro effetti; fr. 5, D. ivi. In seguito del §. 1, J. II, 25. Quest obbligo non è più richiesto: i codicilli fatti antecedentemente restano validi quand' anche non siano confermati, dall'epoca in cui è certo che il testatore non ha variata volontà.

(5) Fr. 5, §. 1, D. XLII, 1. - Cost. 13, C. I, 2.

(6, §. 3, J. II, 25.

(7) Fr. 8, . 4, D. XXIX, 7.

(8) Quando il §. 3, J. II, 2, dice « Codicilli nullam solemnitatem ordina

bono essi avere la capacità richiesta ai testimonj testamentarj (9), debbono esser convocati, e se il codicillo è in scritto, debbono apporvi la loro firma; non è però necessario il loro sigillo (10). Quanto alla firma di chi fa il codicillo, hanno luogo le medesime regole dei testamenti scritti (44).

4. Giusta l'ultima disposizione di Giustiniano, un legato e un fidecommesso possono perfezionarsi senza altra formalità che una domanda fatta all' erede di restituirli; il fidecommissario può deferire il giuramento

tionis desiderant » non si tratta che del diritto antico. Secondo la disposizione generale della Cost. 8, §. 3, C. VI, 36, l'assistenza di cinque testimonj è sempre richiesta, in conseguenza anche nei codicilli confermati con testamento. Pure quanto a quest' ultimi molti autori pensano che non è richiesta veruna solennità.

(9) Non vi è dubbio, che secondo il §. 11, J. II, 10, i legatarj e i fidecommissarj possano essere testimonj in un codicillo.

(10) Cost. 8, §. 3, C. VI, 36. - Bisogna osservare, per il codicillo di un cieco, le stesse formalità che pel suo testamento; Cost. 8, C. VI, 22.

(11) Cost. 28. §. 1, C. VI, 23. - Ordinariamente si dice che la firma di quello che fa il codicillo non è richiesta a motivo del fr. 6, §. 1, 2, D. XXIX, 8; ma questo passo parla del diritto antico.

all'erede che nega il fatto allegato, per provare l'esistenza del fidecommesso (1).

§. 739. IV. Della clausula codicillare. 1. Nozione (2).

Quindi, la confezione d'un codicillo non richiede le tante formalità d'un testamento, e quanto al contenuto, non vi è cosa che importi quanto la nomina di un erede diretto e la riserva dovuta ai legittimarj in un testamento; egli è dunque possibile che una disposizione d'ultima volontà la quale, secondo la intenzione del defunto era destinata a valere come testamento, conservi nullameno le condizioni necessarie a un codicillo, mancandole quelle del testamento. In tali casi, la disposizione d'ultima volontà continua a sussistere, allorchè il testatore ha espressamente dichiarato, che se il suo testamento non varrà come testamento, valga nullameno come codicillo. Questa dichiarazione del testatore, dicesi al presente clausula codicillare (clausula codicillaris) 3).

nel primo caso, al contrario, essa fa riguardare il testamento come un codicillo, e lascia sussistere, come fidecommesso, le disposizioni che vi si contengono (5).

1. Allorchè, in queste circostanze, esiste un testamento anteriore valido, l'eredità vien deferita all'erede istituito in questo testamento come erede diretto (6); ma questi deve restituirla come eredità fidecommissaria, all'istituito nel secondo testamento accompagnato da clausula codicillare.

2. Ma allorquando non esiste testamento anteriore valido, l'eredità ritorna direttamente agli eredi intestati, i quali sono in obbligo di restituirla come fidecommesso (7). Nell'un caso e nell'altro, l'erede diretto ha diritto alla quarta Falcidia e Trebellianica (8).

3. Del rimanente, allorchè un testamento è provvisto della clausula codicillare, l'erede istituito ha la scelta di riconoscerlo come testamento o come codicillo: dacchè egli ha scelto, non può tornare a scegliere: è non ostante permesso ai genitori istituiti nel testamento, non menochè ai discendenti agnati del defunto fino al quarto grado, e ai discendenti coRiesce superfluo l'aggiungere questa gnati fino al terzo grado, che hanno clausula, ove tutte le condizioni e dapprima sostenuto la validità delformalità dei testamenti siano state l'ultima volontà come testamento, ma osservate. Ma, in caso contrario, sono che sono stati respinti dalla loro state o no osservate le formalità ne- azione e l'hanno ritirata, di consercessarie a un codicillo. In tal caso la vare a questa disposizione i suoi efclausula non sorte alcun effetto (4); | fetti, come codicillo. Ma, se in prin

S. 740. B. Suo effelto.

(1) Cost. 32, C. VI, 42. - §. 12, J. II, Vedi più abbasso il §. 706. (2) Sam. Stryck, De clausula codicillari, nelle sue Dissert. jurid. Francof. vol. I, n. 18. C. F. Tauchert, Diss. de clausula codicillari. Halæ 1828. R. Sickel, Diss. de vi clausulæ codicillaris in test. nullo. Lips. 1829.

(3) Fr. 29, §. 1, D. XXVIII, 1. Cpr. fr. 88, §. 1, D. XXXI. Cost. 8, §. 1, C. VI, 36. Questa clausula non si sottintende; ciò resulta dal fr. 1, D. XXIX, 7; e fr. 41, §. 3, D. XXVIII, 6, combinati col fr. 29, pr. D. XXVIII, 1, fuori che nel testamento di un soldato; fr. 3, D. XXIX, 1.

cipio l'hanno accettata come codi- | appresso di farla valere come testacillo, non ponno più pretendere in mento (1).

CAPITOLO SECONDO

Dei legati e fidecommissi singolari (2).

S. 741. I. Nozione del legato e fidecommesso singolare.

S. 742. II. Istituzione del legato.

Un legato o un fidecommesso può lasciarsi in qualunque atto d'ultima volontà, sia per testamento, sia per codicillo. Vi ha di più una disposi

Il testatore che, per diritto romano, voleva lasciare una cosa a qualcuno, poteva farlo in due diversi modi: per legato e fidecommesso sin-zione rimarchevolissima di Giustigolare (legalum, fideicommissum singulæ rei) (3). Il legato era, nell' antico diritto romano, una disposizione fatta dal defunto, con parole imperative, che dovevano dall'erede soddisfarsi (verbis directis et imperativis) (4). È per questa ed altra specifica che il legato distinguevasi dal fidecommesso singolare, che il defunto lasciava, pregando l'erede o un legatario di accettarlo (verbis precativis) (5); ma Giustiniano tolse questa differenza, equiparando i legati ai fidecommessi (6). Tuttociò dunque che noi saremo a dire dei primi è applicabile anco ai secondi.

(1) Cost. 8, pr. §. 1, 2. C. VI, 36. Vedi i fonti e gli scritti indicati, p. 350 nota 2, e in specie Ist. II. 20. Dig. XXX, XXXI, XXXII. - Cod. VI, 37.

(3) In alemanno vi è una sola parola per indicare i legati è i fidecommissi « Vermaechtniss » nè il latino nè il francese hanno espressione equivalente: i giureconsulti romani si servono della parola relinquere; fr. 5, pr. D. XXXI. fr. 14. §. 3, D. XXXIV, 1.

(4) §. 1, J. II, 20. « Legatum est donatio quaedam a defuncto relicta, ab herede praestanda » fr. 116, pr. D. XXX. << Legatum est delibatio hereditatis, qua testatores ex eo, quod universum heredis

niano (7), a norma della quale, qualunque legato o fidecommesso, comunque posto in essere senza alcuna formalità, a voce o in scritto, deve sortire i suoi effetti, se colui che ne è onorato può fornirne la prova, deferendo il giuramento a quegli, il quale è incaricato d'accettarlo. Lochè i moderni dicono legatum s. fideicommissum heredi præsenti injunctum. Se colui che è onorato del legato vuol fornirne la prova in altra guisa, egli non può pretendere il legato se non quando è stato fatto in un testamento o in un codicillo in regola; ma è certo che anche in questo caso, la prova può fornirsi per la delazione del giuramento.

(1) Fr. 2, D. XXX. — fr. 114, pr. §. 1, 86; fr. 94, D. XXXV, 2. fr. 18, §. 3,